(電子商務(wù)研究中心訊) 一、線上眾籌模式的概況
(一)眾籌的概念
眾籌，是一種新型的籌資渠道，可以通過P2P或P2B平臺的協(xié)議機制使籌資人獲得來自不同個體的融資籌款。眾籌商業(yè)模式由籌資人、出資人和眾籌平臺這三個有機組成部分。與P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的不同之處在于眾籌服務(wù)于融資方，更多的是通過眾籌平臺對項目的宣傳，希望通過介紹、宣傳等吸引公眾關(guān)注，從而獲得資金支持。眾籌主要有兩方面的應(yīng)用：一是針對創(chuàng)業(yè)企業(yè)，創(chuàng)業(yè)企業(yè)通過眾籌，把社會上大量分散資金集中起來，完成初期發(fā)展所需的資金；二是對于創(chuàng)新產(chǎn)品，眾籌相當(dāng)于提供預(yù)先檢測市場反應(yīng)的平臺，企業(yè)可以把產(chǎn)品需要的基本費用在眾籌平臺完成籌集之后再生產(chǎn)。
最早設(shè)立眾籌平臺的是美國網(wǎng)站Kickstarter，2011年7月眾籌模式進(jìn)入中國，我國成立首家眾籌網(wǎng)站——點名時間，之后陸續(xù)出現(xiàn)追夢網(wǎng)、淘夢網(wǎng)等，目前已存在多久眾籌平臺。
(二)線上眾籌模式的參與主體
1.籌資人
籌資人通常是需要解決資金問題的創(chuàng)意者或小微企業(yè)的創(chuàng)業(yè)者，但也有個別企業(yè)為了加強與用戶的交流和體驗，以項目發(fā)起人的身份號召公眾介入產(chǎn)品的研發(fā)、試制和推廣，在籌措資金的同時獲得更好的市場宣傳。
2.出資人
出資人往往是數(shù)量龐大的互聯(lián)網(wǎng)用戶，他們利用在線支付等方式對自己感興趣的創(chuàng)意項目進(jìn)行小額投資。公眾所投資的項目籌資成功后，出資人會獲得實物回報，可能是一個產(chǎn)品樣品，也可能是會員卡或者演唱會門票，但不會是資金回報。
3.眾籌平臺
眾籌平臺要利用網(wǎng)絡(luò)技術(shù)支持，根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)，將項目發(fā)起人的創(chuàng)意和融資需求信息發(fā)布在虛擬空間里，共投資人選擇。當(dāng)然，發(fā)布項目前，眾籌平臺需要對申請上線在的項目進(jìn)行細(xì)致的實名審核，并且確保項目內(nèi)容完整、可執(zhí)行和有價值，確定沒有違反項目準(zhǔn)則和要求。隨后，在項目籌資成功后要監(jiān)督、輔導(dǎo)和把控項目的順利展開。
(三)線上眾籌融資的運營模式
首先成立發(fā)布項目的眾籌平臺，然后，由籌資人在眾籌平臺發(fā)布有融資需要的項目。項目必須是具有明確目標(biāo)的，通常如制作專輯、出版圖書或生產(chǎn)某種電子產(chǎn)品。項目發(fā)起人必須具備一定的條件(國籍、年齡、銀行賬戶、資質(zhì)和學(xué)歷)，擁有對項目100%的自主權(quán)，不受控制，完全自主。項目發(fā)起人要與中介機構(gòu)(眾籌平臺)簽訂合約，明確雙方的權(quán)利和義務(wù)。眾籌模式，不以股權(quán)、債券、分紅、利息等資金形式作為回報。至于盈利方式，參考國外眾籌平臺，一般是從融資成功的項目中收取一定的傭金，比率在5%-10%。
二、線上眾籌模式存在的法律風(fēng)險
(一)出資人權(quán)益無法律保障
目前，從國內(nèi)外眾籌平臺運行的狀況看，籌資人和出資人的關(guān)系還不確定，出資人扮演著慈善家、投資者和客戶的角色。因兩者法律關(guān)系不明，那么二者的權(quán)利義務(wù)關(guān)系也就不明確。在籌資人與出資人之間，出資人處于信息弱勢的地位，其權(quán)益極易受到損害。
雖然眾籌平臺承諾在籌資人籌資失敗后，確保資金返還給出資人，但沒有規(guī)定籌資人籌資成功但無法兌現(xiàn)對出資人承諾時，對出資人是否返會還出資。當(dāng)籌資人籌資成功而卻無法兌現(xiàn)對出資人承諾的回報時，既沒有對籌資人的懲罰機制，也沒有對出資人權(quán)益的救濟(jì)機制，眾籌平臺對出資人也沒有任何退款機制。也就是說在整個模式里面沒有人對收益進(jìn)行保障，出資人被看作是花錢買個宣傳品或者體驗產(chǎn)品的“消費者”，但若購買的商品或服務(wù)有瑕疵，或者對方未履行提供商品或服務(wù)的義務(wù)時，還無法適用《消法》或者其他法律進(jìn)行救濟(jì)。
(二)籌資所得的使用缺乏監(jiān)管
眾籌模式是通過網(wǎng)絡(luò)平臺集資，在一個虛擬環(huán)境如何保證誠信，是任何一個投資者首先需要解決的問題。由于缺乏成型的規(guī)范，缺乏監(jiān)督資金使用的標(biāo)準(zhǔn)，現(xiàn)在全靠被資助者的自覺與良心來管理運用這些籌資，缺少監(jiān)督。
雖然行業(yè)內(nèi)規(guī)定眾籌平臺有對資金運用監(jiān)管的義務(wù)，但因參與主體的分散性、空間的廣泛性以及眾籌平臺自身條件的限制，在現(xiàn)實條件下難以完成對整個資金鏈運作的監(jiān)管，即使明知籌資人未按承諾用途運用資金，也無法有效對其進(jìn)行有效制止和風(fēng)險防范。
(三)股權(quán)眾籌平臺易觸碰非法集資的紅線
對于眾籌是否合規(guī)，監(jiān)管尚屬空白，股權(quán)眾籌平臺須謹(jǐn)防觸碰非法集資以及擅自或虛假發(fā)行證券的紅線，投資者也應(yīng)高度注意其中風(fēng)險。
雖然目前我國發(fā)展的眾籌平臺還限制在實物回報的范圍內(nèi)，但按照國際發(fā)展的趨勢來看，未來極有可能發(fā)展出將股權(quán)作為投資標(biāo)的和回報的情況，那么首當(dāng)其沖的法律風(fēng)險就是會涉嫌非法集資。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》，眾籌模式在形式上似乎已經(jīng)同時滿足了四個要素，即未經(jīng)審批、通過網(wǎng)站公開推薦、承諾一定的回報、向不特定對象吸收資金。不過因目前出資人的出資不是以獲得利息、固定回報或高額回報為目的，而是一種對模型產(chǎn)品預(yù)付款的性質(zhì)，所以雙方并非存貸款的法律關(guān)系。倘若籌資人以股權(quán)收益作為回報那么極易觸發(fā)非法集資的底線。
三、線上眾籌模式法律風(fēng)險防范的建議
(一)強化眾籌平臺管理義務(wù)
通過上述分析可知，在籌資人籌資成功而無法兌現(xiàn)對出資人的承諾之時，尚無法律對出資人進(jìn)行救濟(jì)。因籌資人無法一一與為數(shù)眾多的出資人簽署合同，因此，建議在眾籌平臺開設(shè)專項救濟(jì)賬戶，明確籌資人無法兌現(xiàn)籌資所做承諾之時，籌資人將籌得資金轉(zhuǎn)入眾籌平臺開設(shè)的專項救濟(jì)賬戶，將救濟(jì)賬戶資金用于彌補出資人損失。
另外，在資金管理方面，由于籌款、扣除管理費、向項目發(fā)起方劃款都涉及到資金，平臺有義務(wù)對資金安全、有序地管理，這也是防范其自身法律風(fēng)險的重要手段。對于眾籌平臺自身而言，最安全的辦法莫過于不直接經(jīng)手資金，而是通過第三方獨立運作。
(二)嚴(yán)格限制股權(quán)或資金回報
在海外，眾籌模式有股份制，還有募捐制、借貸制和獎勵制等多種形式。在國內(nèi)，受相關(guān)法律環(huán)境的限制，眾籌網(wǎng)站上的所有項目不能以股權(quán)或是資金作為回報，項目發(fā)起人更不能向支持者許諾任何資金上的收益，必須是以實物、服務(wù)或者媒體內(nèi)容等作為回報。因為在目前的法律環(huán)境下，公眾作為投資人其實完成的不完全是一個投資行為，而是一個帶有贈與性質(zhì)的購買行為。在信用機制還未完成構(gòu)建的背景下，需要嚴(yán)格限制股權(quán)或者資金回報，以規(guī)避非法集資。
(三)賦予相關(guān)機構(gòu)相應(yīng)的監(jiān)管職責(zé)
眾籌平臺的發(fā)展因其自身的局限以及國內(nèi)信用環(huán)境和監(jiān)管環(huán)境的限制，需要對眾籌平臺的發(fā)展進(jìn)行審慎監(jiān)管，可以借鑒美國的相關(guān)做法。去年3月，美國眾議院通過了眾籌立法，根據(jù)眾議院的這項法規(guī)，任何人都能通過美國證券交易委員會(SEC)認(rèn)證的眾籌平臺進(jìn)行投資，每年法律將允許籌集高達(dá)100萬美元的投資金額。該法律還規(guī)定，個人投資者可以拿出收入的10%進(jìn)行投資。企業(yè)家們通過SEC注冊的眾籌平臺，每年可籌得最高達(dá)100萬美元的資金。同時，該法案對公民投資金額也做出了規(guī)定，投資者必須基于收入的一定比例進(jìn)行投資。而眾籌機構(gòu)也必須為投資者個人信息提供保護(hù)，眾籌將從根本上成為合法投資行為。
結(jié)合我國的具體國情，可以考慮將對眾籌融資的監(jiān)督賦予銀監(jiān)會，由其設(shè)置行業(yè)的準(zhǔn)入機制，以及出臺相應(yīng)的制度，引導(dǎo)眾籌平臺合法有序發(fā)展。
(四)強化籌資人的信息披露義務(wù)。
在籌資人與出資人之間，出資人處于信息弱勢地位，因此，需要籌資人在固定時間段內(nèi)向在籌資平臺向公眾公布資金使用情況以及對突發(fā)情況進(jìn)行匯報，方便出資人及時準(zhǔn)確的把握投資資金運轉(zhuǎn)狀況。一方面可以增強投資人對這一模式的信任，促進(jìn)眾籌模式的進(jìn)一步發(fā)展；另一方面也可以有效監(jiān)督籌資人的資金運行，保障投資人的知情權(quán)，減少眾籌平臺的監(jiān)管成本，加強眾籌平臺信用機制的構(gòu)建。
(五)加強與政府部門的溝通
因眾籌模式在我國尚屬一種新型的籌資模式，其運行過程處于法律規(guī)定的模糊地帶，因此，為防范法律風(fēng)險需要取得政府、相關(guān)監(jiān)管部門的指導(dǎo)和進(jìn)行項目備案，這將大大降低在法律模糊地帶摸索的風(fēng)險。(編選：網(wǎng)經(jīng)社 文/郭勤貴律師）
