(電子商務研究中心訊) 內(nèi)容提要：電子商務作為一種新型的交易手段和商業(yè)運作模式，需要相應的法制環(huán)境。本文從法律調(diào)理的角度界定了電子商務，并對電子商務立法的概況及其原則進行了深入探討，進而提出了我國電子商務的立法構(gòu)想。
電子商務起源于20多年前的電子數(shù)據(jù)交換(Electronic Data Interchange，簡稱EDI)。近年來，隨著信息技術(shù)的迅速發(fā)展，微電腦及網(wǎng)絡的普及應用，電子商務獲得了更好的發(fā)展契機。然而，電子商務的發(fā)展，除了需要必不可少的技術(shù)支持和良好的經(jīng)濟氛圍之外，更需要與之相適應的法制環(huán)境，這就需要加強電子商務法律對策研究，以建立完備的法律規(guī)范體系，用以調(diào)整與電子商務有關(guān)的各種社會關(guān)系。
一、電子商務的概念
電子商務(E-Commerce)作為一個完整的概念，出現(xiàn)于20世紀90年代初。80年代末，發(fā)達國家EDI應用已形成規(guī)模，引發(fā)了全球范圍的“無紙貿(mào)易”熱潮，同時EDI的大范圍應用促進了與商務過程有關(guān)的各種信息技術(shù)的廣泛應用，并從單一技術(shù)使用發(fā)展到相互補充、相互連接的整體應用，實現(xiàn)了商務運作過程的電子化，這就是電子商務。
目前，社會各界對電子商務存在著各種不同的理解。國內(nèi)外一些專家學者指出，電子商務是指利用電子信息網(wǎng)絡，如因特網(wǎng)(Internet)、企業(yè)內(nèi)部網(wǎng)(Intranet)、企業(yè)外部網(wǎng)(Extranet)等設(shè)施來實現(xiàn)的商品和服務交易的活動。例如，消費者通過網(wǎng)絡購物或者享受其他服務，企業(yè)與企業(yè)之間借助網(wǎng)絡進行交易等。還有一些專家則進一步提出，所謂電子商務，主要是指利用電子技術(shù)、信息技術(shù)及網(wǎng)絡互聯(lián)技術(shù)而進行的全部商務活動，包括市場分析、客戶聯(lián)系、商業(yè)廣告、物資調(diào)配、商業(yè)銷售、銀行結(jié)算、政府稅收、海關(guān)通關(guān)、投資經(jīng)營、貨物傳輸、售后服務等。它是包括管理信息系統(tǒng)(MIS)、電子數(shù)據(jù)交換系統(tǒng)(EDI)、商業(yè)增值網(wǎng)(VAN)等系統(tǒng)在內(nèi)的綜合。從這個意義上說，電子商務經(jīng)歷了從早期的EDI業(yè)務到當前的因特網(wǎng)業(yè)務的發(fā)展過程。世界貿(mào)易組織(WTO)在其電子商務專題報告中曾指出：“電子商務就是通過電信網(wǎng)絡進行生產(chǎn)、營銷、銷售和流通活動。”
筆者認為：電子商務應該是運用電子信息技術(shù)，在網(wǎng)絡上進行的以電子交易和電子服務為核心的全部商務活動的總和。其中，電子交易是以貨品為主要對象的電子交易行為，電子服務則是以服務貿(mào)易為主要對象的電子交易行為，它們各自構(gòu)成獨立的電子商務行為，又共同構(gòu)建了電子商務的基礎(chǔ)。在此基礎(chǔ)上，電子商務才形成了一個完整的系統(tǒng)結(jié)構(gòu)。電子商務的基本技術(shù)特征是利用電子信息技術(shù)傳輸和處理各種商務信息，它的主要商業(yè)特征是幾乎所有的商務行為都將在計算機互聯(lián)網(wǎng)上進行。目前，全球的電子商務主要在Internet上進行。
電子商務是建立在網(wǎng)絡上的以數(shù)字形式進行的商務活動。隨著電子信息技術(shù)的進步和推廣應用，社會的信息化程度不斷提高，勢必會滲透到社會的各個方面，同樣也會作用于商業(yè)活動的每一個環(huán)節(jié)，從而形成對傳統(tǒng)商業(yè)活動的全面變革，最終完成對傳統(tǒng)商業(yè)活動的全面取代，形成全社會商業(yè)活動的電子化、數(shù)字化和信息化。在這一發(fā)展過程中，社會信息化在商業(yè)活動中的作用所產(chǎn)生的各種社會關(guān)系必將反映在整個商業(yè)活動中，從法律調(diào)整的視角審視，應該把廣泛意義上的和完整的電子商務活動作為研究探索的對象，即法律調(diào)整應作用于電子商務活動的每一個環(huán)節(jié)和全過程。
二、電子商務立法概況
電子商務的持續(xù)發(fā)展需要建立必要的法律框架，以保證電子商務市場中的交易具有統(tǒng)一性及法律上的穩(wěn)定性。如今，電子商務已發(fā)展成為一種世界性的經(jīng)濟活動，它的法律框架自然也不應只局限在一國范圍內(nèi)，而應得到國際社會的認可和遵守。在網(wǎng)絡空間中，傳統(tǒng)管轄權(quán)邊界不再適用，也使得哪一國的法律適用于電子商務存在著很大的不確定性，這就迫切需要制定一部統(tǒng)一的國際立法予以解決。
聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(UNCITRAL，以下簡稱貿(mào)法會)作為國際電子商務立法的中心論壇，積極開展對電子商務法律問題的研究，以推動世界各國的電子商務立法提供統(tǒng)一的法律依據(jù)。
貿(mào)法會探討有關(guān)電子商務的法律問題可以追溯到80年代初。在1982年貿(mào)法會的第十五界會議上，正式提出了計算機記錄法律價值問題。在第十七界會議上，大會決定將自動數(shù)據(jù)處理在國際貿(mào)易流通上所引起的法律問題這一主題作為優(yōu)先事項列入其工作計劃。從此，貿(mào)法會正式開始了對電子商務立法工作的全面研究。貿(mào)法會對電子商務立法工作的第一步是解決法庭訴訟程序中使用計算機可讀數(shù)據(jù)作為證據(jù)的問題，貿(mào)法會在第十八界會議上提出了《計算機記錄的法律價值》的報告，還在1990年提出了題為《對利用電子方法擬訂合同所涉法律問題的初步研究》的報告。至此，國際上已經(jīng)努力突破電子商務的簽署、書面和認證方面的法律保障。從1991年開始，貿(mào)法會下的國際支付工作組(現(xiàn)改名為電子數(shù)據(jù)交換工作組)開始負責電子商務的法律工作。該工作組在對電子商務的廣泛使用引起的法律問題進行審查后，提出有必要在電子商務領(lǐng)域制定世界統(tǒng)一法，并為此作出積極努力。1993年10月工作組在維也納召開第二十六界會議，大會全面審議了世界上第一個電子商務統(tǒng)一法草案并提出了修改意見，同時工作組認為，鑒于世界上很多國家對電子商務的使用已有法律規(guī)定，不同法系的法律不可能很快協(xié)調(diào)完善，為適應當前國際上對電子商務統(tǒng)一法的迫切要求，統(tǒng)一法應采取較靈活的“示范法(Model Law)”形式。1996年6月，貿(mào)法會提出了“電子商務示范法”藍本，為各國電子商務立法提供了一個范本。同年12月，聯(lián)合國大會通過了《電子商務示范法》?！峨娮由虅帐痉斗ā肥瞧駷橹故澜缟系谝粋€關(guān)于電子商務的法律，它的出臺，使電子商務的主要法律問題迎刃而解。但由于各國法律制度的差異性，《電子商務示范法》在許多方面都沒有作出具體詳細的規(guī)定，有的只提出了一個總原則，只能留待各國國內(nèi)法解決。
《電子商務示范法》并不是有關(guān)國際立法活動的終結(jié)，就在進行國際電子商務統(tǒng)一法起草的同時，貿(mào)法會已經(jīng)開始探討下一步工作，主要集中在：1、計算機環(huán)境下貨物權(quán)利和證券在國際上的流通、轉(zhuǎn)讓所涉及的法律問題，并針對電子方法執(zhí)行物權(quán)登記、轉(zhuǎn)讓等職能制定規(guī)則；2、考慮網(wǎng)絡安全問題，以及電子商務用戶和服務提供商之間的關(guān)系所引起的法律問題；3、著手編制關(guān)于電子商務用戶之間可供選擇的使用示范通訊協(xié)議。1998年以來，貿(mào)法會還考試了重點在于數(shù)字簽名和認證許可的模擬法律的制定工作，這必將最終突破電子商務在簽署方面和認證方面的法律障礙。
與此同時，其他一些國際組織也對電子商務的法律問題進行了大量的調(diào)查研究，并制定了一些有關(guān)電子商務的“統(tǒng)一規(guī)則”或“示范法”。如國際商會于1987年9月通過了《電傳交換貿(mào)易數(shù)據(jù)統(tǒng)一行動規(guī)則》，并于1997年11月在法國巴黎總部舉行世界電子商務會議，就電子商務法律框架進行充分討論，擬進行相應的電子商務立法。國際海事委員會于1990年通過了《電子提單規(guī)則》，歐盟于1997年提出了“歐盟電子商務行動方案”，并為此在網(wǎng)絡開放、平等接入、知識產(chǎn)權(quán)保護、消費者權(quán)益保護、安全認證等方面制定了一系列法規(guī)性文件。
在國際電子商務立法的大背景下，世界上許多國家和地區(qū)也加強了電子商務的立法及修法工作。例如，美國作為電子商務最發(fā)達的國家，已有許多州通過了數(shù)字簽名和身份認證的法律，1999年6月，美國參議院一致通過了使電子簽名具有與手寫簽名同樣法律效力的法案，而對電子付款、網(wǎng)絡銀行、網(wǎng)上下單等，也都著手擬訂修法草案；日本為順應電子商務時代的來臨已著手草擬“數(shù)字簽名法”，另就網(wǎng)絡對各業(yè)別所造成的流程改變，而致法規(guī)亦隨之修正部分，則由學術(shù)界進行研究中；馬來西亞建立了電子商務法律專門工作小組，增補條文已出臺，計算機信息作為初級證據(jù)已經(jīng)國會通過；挪威已修改《會計法》及其他相關(guān)法規(guī)以認可計算機可讀記錄和憑證來代替?zhèn)鹘y(tǒng)的記錄和憑證的法律效力；新加坡于1998年6月29日通過了電子交易法，從而成為世界上第一個用立法的方式調(diào)整電子商務的國家。我國于1999年3月15日通過的《中華人民共和國合同法》也確認了電子商務合同的法律地位，同時相關(guān)的電子商務立法工作亦在進行中。我國臺灣地區(qū)也積極進行各項相關(guān)法律修正之研究，例如有關(guān)電磁記錄法律效力問題之民事訴訟法修正草案已經(jīng)“立法院”審查通過，另外，“數(shù)字簽名法”亦正由資策會科技法律中心推動立法中，同時還制定了“臺灣電子商務答問法律手冊”，以明確電子商務有關(guān)法律問題。諸如此類的電子商務立法及修法必將進一步促進國際電子商務統(tǒng)一法的完善，加快世界各國電子商務立法進程。
從整個世界范圍來看，電子商務立法已是大勢所趨。不難預見，電子商務立法將在國際電子商務統(tǒng)一法的基礎(chǔ)上逐步深化，日臻完善。
三、電子商務立法的原則
電子商務立法的原則，就是指貫穿于整個電子商務立法過程中并對電子商務立法起知道作用的基本準則，它反映電子商務法律的基本宗旨，對各類電子商務關(guān)系具有普遍性適用意義或司法知道意義，對于統(tǒng)一的電子商務的法律體系，具有統(tǒng)領(lǐng)作用。其功能和目的是為保障各類電子商務法律關(guān)系基本要素的穩(wěn)定和統(tǒng)一，以及保障電子商務交易公平、迅速、效率和安全的基本條件。結(jié)合電子商務特點及其立法實踐，電子商務立法主要應有以下原則：
(一)個人選擇原則。希望參加商業(yè)交易的各方應當能夠以電子方式選擇交易方式，應當能夠按雙方意愿確定他們協(xié)議的條款。
(二)電子交易的平等待遇原則。電子簽名和電子文件應當與傳統(tǒng)簽名和書面文件具有同等的地位和效力。如果需要把認證許可作為核查文件過程中的一部分，則許可證要求應當是確?？煽啃院驼w性的最低要求。
(三)技術(shù)中性原則。電子商務立法在技術(shù)上必須是中性、強大的，也就是說，它須使用技術(shù)來解決諸如電子簽名之類的問題，還必須能夠使用隨時間推移而出現(xiàn)的心技術(shù)。例如，美國一些州所建議和待定的聯(lián)邦數(shù)字簽名法明確規(guī)定任何保密的，可接受的技術(shù)都可制作出有效的數(shù)字簽名。
(四)安全性原則。電子商務的內(nèi)容涉及多方面的安全問題，如資金安全、信息安全、貨物安全、商業(yè)秘密等，這是電子商務的首要問題。電子商務安全問題的解決除了建立相應的技術(shù)保障體系之外，還必須從安全性角度出發(fā)在法律上規(guī)范電子阿訇怪那無活動，確認其安全保障體系的地位和安全規(guī)劃，明確交易各方當事人的法律關(guān)系和法律責任，嚴厲打擊各種違法交易行為。這一原則的確立，將有利于保護交易各方的利益和保障整個市場的穩(wěn)定。
(五)保障消費者原則。必須為這種新的電子媒體建立恰當?shù)幕诒Ｗo消費者的規(guī)定，還必須制定國際規(guī)則，讓消費者可以明確對某一交易應如何操作以及所適用的消費者保護法。同樣，還需要制定出具有預見性的保護消費者的法規(guī)，以便明確解決爭端及實施協(xié)議的方式及負責部門。
四、我國電子商務立法構(gòu)想
我國電子商務實踐和研究起步較晚，其立法相對較為滯后，雖然新合同法已正式承認電子合同的有效性，但我國現(xiàn)行的其他有關(guān)法律、法規(guī)中尚無相關(guān)的內(nèi)容和規(guī)定。然而，隨著電子商務的迅速發(fā)展，我國現(xiàn)已進入電子商務的推廣和運作階段，研究相應的法律對策，加強電子商務立法，以建立復合電子商務特點的法律制度，將有助于電子商務正常發(fā)揮其效益，有助于保障電子商務用戶的合法權(quán)益。
因此，我國應當以《電子商務示范法》及其他國際公認規(guī)則為依據(jù)，結(jié)合我國電子商務發(fā)展的實際情況，貫徹電子商務立法的基本原則，進行相應的電子商務立法和修法工作，構(gòu)建我國的電子商務法律體系。具體來說，我國電子商務法律規(guī)范應當包括以下方面的主要內(nèi)容。
(一) 電子商務運行模式的選擇和規(guī)范
電子商務運行模式的選擇和規(guī)范是電子商務法律規(guī)范的首要問題。目前，世界上各主要信息技術(shù)公司和軟件開發(fā)商都分別推出各種不同的電子商務方案，它們分別基于各自不同的技術(shù)平臺和環(huán)境，構(gòu)成不同的運作模式，解決問題的途徑也各不相同。一個國家的電子商務建立何種模式、相應的建立何種制度，不僅僅是一個技術(shù)方案或一個系統(tǒng)環(huán)境的選擇，而是牽涉規(guī)定國家商業(yè)運作的走向，甚至牽涉倒國家積極發(fā)展趨勢的重大問題，不能夠完全放任自流，必須通過法律，將運作模式和基本制度以國家意志的形式固定下來。關(guān)于電子商務運作模式的法律規(guī)定主要包括：1、電子商務運作模式的規(guī)范；2、電子商務基本制度的規(guī)范，包括認證制度和密鑰管理制度等；3、電子商務運作標準的規(guī)范；4、電子支持系統(tǒng)的安全規(guī)范；5、信息保密系統(tǒng)的規(guī)范。
(二) 主體資格的確認及權(quán)利義務
1、賣售人的資格及審定。電子商務法律應明確規(guī)定賣售人的資格，并且根據(jù)不同的實際情況，設(shè)定審查制和準則制等審定方法。在電子商務建設(shè)的早起，建立審查制，只有通過法定條件的審定，才有可能在電子商務中作為賣售人參與交易；隨著電子商務的不斷完善，只要符合了法律規(guī)定的條件，就可以作為賣售人參與交易。2、買受人的資格及審定。為了促進電子商務的發(fā)展，鼓勵公眾參與網(wǎng)上交易，任何人只要具備網(wǎng)上交易的能力和有效的網(wǎng)上支付工具，能為自己的交易決定承擔相應的法律責任，便可作為買受人參與網(wǎng)上交易活動。3、交易服務機構(gòu)的資格及審定。交易服務機構(gòu)是指數(shù)字證書認證機構(gòu)(CA)、密鑰管理機構(gòu)(KM)、信息服務提供商(ISP)、信息提供商(ICP)等，其中CA和KM等機構(gòu)作為交易的必然參與人，有必要通過法律對其資格條件和審定予以規(guī)定，同時為了保證電子商務的安全進行，也需要對參與電子商務的ISP、ICP的資格條件及其審定予以規(guī)范。4、交易主體權(quán)利義務的規(guī)定。電子商務法律應當對參與交易的主體所應享有的權(quán)利和應履行的義務明確規(guī)定，并使之成為交易主體的自覺行為。
(三) 電子商務市場的確立和準入
1、電子商務市場建立的方法。允許在互聯(lián)網(wǎng)絡上建立各種形式的虛擬市場，例如允許買受人在具備一定條件的前提下，通過自行建立網(wǎng)站建立“虛擬商廈”，也允許ISP、ICP充分利用自身的硬件、軟件和法定的服務設(shè)立網(wǎng)站、通過租賃招的方式，根據(jù)他人的要求提供類似于柜臺出租型的服務。
2、市場準入及其條件。市場準入的謹慎是保證電子商務交易安全的有效措施之一。在電子商務建設(shè)的早期，為確保交易安全，有必要對賣售人進入市場予以規(guī)范，即只有當其滿足一定條件時，例如對于貨品貿(mào)易來說，要求賣售人應當具有一定的供貨能力，有傳輸貨品的能力及健全的售后服務體系等，才允許進入市場。
(四) 數(shù)字化商務行為及商務文件的法律效力
電子商務是一系列數(shù)字化商務行為的邏輯過程，數(shù)字化商務文件擇是數(shù)字化商務行為的形式標識和法律后果。在傳統(tǒng)商務活動中，這些行為由當事人直接作為，這些文件則由當事人的直接行為而自然發(fā)生。但在電子商務中，這些行為往往由計算機完成，文件也由計算機生成，例如當事人的身份數(shù)字證書、數(shù)字簽名、數(shù)字時間戳，以及數(shù)字合同等，其應當具有的法律效力發(fā)生時間及其確認，包括其后作為證據(jù)的可信度，合法性等問題都需要由法律予以規(guī)范，從而保證數(shù)字化商務行為及商務文件與傳統(tǒng)的商業(yè)行為及其文件具有對等的效力。
(五) 電子商務商業(yè)行為的規(guī)范
1、電子商務的操作規(guī)程。網(wǎng)上交易不同于傳統(tǒng)的交易，其具體操作規(guī)程應當通過法律予以規(guī)定；2、電子商務的行為規(guī)范。網(wǎng)上交易必須要在良好的行為規(guī)范環(huán)境中進行，通過制定行為規(guī)范，引導公眾正當?shù)碾娮由虅招袨?，維護網(wǎng)上交易秩序；3、禁止電子商務的不正當競爭。電子商務的便利為不正當競爭行為提供了條件，電子商務法律要在原有禁止不正當競爭的基礎(chǔ)上賦予其特殊的內(nèi)涵，以適應調(diào)整電子商務行為的需要；4、預防和懲治電子商務犯罪活動。電子商務犯罪活動具有不同于一般犯罪活動的特殊性，電子商務法律作為刑法的必要補充，應當預防、懲治犯罪活動。
(六) 電子結(jié)算的規(guī)范
1、電子結(jié)算方式的法律規(guī)范，其中包括對電子結(jié)算的體制和基本模式、電子銀行的建設(shè)、支付網(wǎng)點的建立、電子結(jié)算結(jié)果的法律效力等規(guī)范；2、電子結(jié)算工具的法律規(guī)范，其中包括對電子結(jié)算工具的形式和法律效力、電子結(jié)算工具的發(fā)行和使用等規(guī)范；3、電子票據(jù)、電子貨幣的法律規(guī)范，其中包括對電子貨幣、電子票據(jù)的產(chǎn)生、電子貨幣和電子票據(jù)的流通、電子貨幣和電子票據(jù)的法律效力等的規(guī)范。
(七) 電子納稅的規(guī)范
依法納稅是公民的基本義務之一，在電子商務中任何都應嚴格地自覺履行納稅義務。1、電子納稅的標準及其實現(xiàn)，其中包括電子納稅的依據(jù)、納稅的標準、納稅義務人、稅款的繳納等；2、電子納稅，其中包括電子納稅的規(guī)劃和建設(shè)、納稅網(wǎng)關(guān)的建設(shè)和使用，電子納稅的工作規(guī)程，電子納稅法律效力等。
(八) 知識產(chǎn)權(quán)的保護和管理
電子商務知識產(chǎn)權(quán)是電子商務法律規(guī)范的主要任務。1、網(wǎng)上知識產(chǎn)權(quán)的確認，其中包括網(wǎng)上知識產(chǎn)權(quán)所有及所有人的認定，網(wǎng)上知識產(chǎn)權(quán)合法性、有效性的認定等；2、網(wǎng)上知識產(chǎn)權(quán)的使用，其中包括網(wǎng)上知識產(chǎn)權(quán)的合理使用，網(wǎng)上知識產(chǎn)權(quán)的有效使用等；3、網(wǎng)上知識產(chǎn)權(quán)的侵害及制裁，其中包括侵權(quán)的認定規(guī)則和認定方法，侵權(quán)的證明，侵權(quán)的制裁等。
(九) 爭議和糾紛的解決
1、爭議和糾紛解決的方式方法，其中主要包括解決爭議和糾紛的途徑，解決爭議和糾紛的機構(gòu)，解決爭議和糾紛的方式等；2、電子證據(jù)，其中包括電子證據(jù)的法律效力，電子證據(jù)的來源，電子證據(jù)的保全等；3、法律救濟，其中包括法律救濟的形式、內(nèi)容，法律救濟的實現(xiàn)等。
另外，電子合同的認定，電子廣告的管制，網(wǎng)絡信息內(nèi)容的過慮要求及電子商務隱私權(quán)的保護等都需要從法律上予以規(guī)范。
目前，我國對電子商務法律問題的研究還不夠深入，在現(xiàn)有基礎(chǔ)上，可根據(jù)情況適時制定有關(guān)電子商務方面的一些專門立法，譬如《電子合同規(guī)則》、《電子提單規(guī)則》、《電子證據(jù)規(guī)則》、《數(shù)字簽名法》等單行法規(guī)。同時，對現(xiàn)行法律體系中涉及倒電子商務的相應法律要作出修改和補充，以使現(xiàn)行法律體系能更好地保障和促進電子商務的發(fā)展。待時機成熟時，我國應當制定統(tǒng)一的《電子商務法》，從而構(gòu)建完備的電子商務法律體系，為電子商務在我國的穩(wěn)定和迅速發(fā)展提供完善的法律保障。（來源：法律教育網(wǎng) 文/鄭銘勛 編選：網(wǎng)經(jīng)社）
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